165

Revista de Ciencias Sociales - Número 86 (2025) - Universidad de Valparaíso - ISSN 0719-8442 - Valparaíso, Chile

Los bienes familiares: Entre la protección de la familia y la incerteza para los terceros

los derechos que este derecho real le otorga, quien podrá ejercitarlos si se dan las condiciones necesarias para ello. Con todo, en este caso se realza la importancia del beneficio de excusión antes de ejecutar el bien inmueble familiar, aspecto que el acreedor hipotecario deberá tener presente al momento de aceptar esta garantía real que se le ofrece, pues lo más probable es que le sea opuesto con el fin de evitar la realización del bien inmueble familiar.

Por el contrario, en el segundo caso, el panorama parece algo más com-plejo, pues el legislador no disciplina en términos expresos la posibilidad ni los eventuales efectos jurídicos de la declaración de un bien familiar que previamente haya estado hipotecado.

La solución coherente sobre el alcance en la constitución de la hipoteca es que la declaración de bien familiar del inmueble hipotecado es incapaz de perjudicar los derechos del acreedor hipotecario, toda vez que debe primar el criterio de la temporalidad, según el cual, una hipoteca constituida que afecta un bien inmueble, no puede experimentar menoscabos por graváme-nes o limitaciones posteriores, ya que de lo contrario se suprimiría la fuerza caucionadora de la hipoteca. Esta deducción se obtiene por una interpretación extensiva del artículo 147 en lo relativo al usufructo, en términos tales que es análogo a la hipoteca, por lo que la transformación del bien en familiar no lesionará al acreedor hipotecario. Lo más razonable es aplicar el mismo razonamiento y conclusiones en lo que dice relación con la declaración del bien familiar si éste ya estaba hipotecado 31.

31 Las problemáticas de esta índole no se agotan con lo expuesto. En efecto, se ha planteado “un problema no resuelto aún por los tribunales [y] es el que se deriva de la cláusula general de garantía hipotecaria. ¿bastará que la hipoteca se haya inscrito antes de la afectación del bien familiar aunque el crédito se ejecuta bajo su amparo se haya otorgado con posterioridad a ella? La cuestión es dudosa. Nos inclinamos por salvaguardar la hipoteca, puesto que de lo contrario sería muy sencillo burlar una garantía general hipotecaria por la vía de afectar posteriormente el inmueble como familiar”. Así, CORRAL (2008), p. 155. El razonamiento es coherente y suficiente, pues, para lograr la adecuada protección del tercero acreedor; empero, para reforzar el argumento, debe agregarse que la hipoteca denota una función garantizadora en virtud de la afectación de un bien inmueble para garantir el cumplimiento de una obligación propia o ajena, por lo que toda operación o negocio posterior que tiende a menoscabarla debe ser desconocida o impermeable para el acreedor hipotecario.