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Carlos Amunátegui Perelló

Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile

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texto que termina por entrar en vigencia en 1856 en Chile señala: “La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite”11.

En cualquier caso, a fin de analizar la definición, podemos dividirla en tres partes distintas que apuntan en tres direcciones diferentes. La primera es el género al que pertenecería la ley, a las declaraciones de voluntad so-beranas. La segunda sería la necesidad de ceñirse al orden constitucional vigente. La tercera parte sindica las funciones de la ley, mandar, prohibir y permitir. Cada una de ellas parece tener fuentes distintas, por lo que el análisis separado se encontraría justificado.

2. DECLARACIÓN DE LA VOLUNTAD SOBERANA

La fuente evidente de esta parte de la disposición es, efectivamente, el art. 1° del Código de las Luisianas 12. La idea que la ley es esencialmente un acto de voluntad es antigua, y puede rastrearse sin problemas hasta San Agustín, que afirma sin ambigüedad que la ley no obligaría si no fuese voluntad (nec lex iuberet, nisi esset voluntas Ep. 177.5). Ahora bien, la idea que la ley es un acto de voluntad colectivo se encuentra firmemente enraizada en la mentalidad liberal de comienzos del siglo XIX. En último término, podemos sindicar al propio Montesquieu como uno de sus principales difusores. Al efecto, en su clásico L’esprit de le lois (1.3) señala, respecto a las leyes civiles, que:

11 La redacción final tomada por el Código Civil de Colombia –art.4° del Código Civil– difiere de la redacción chilena en varios puntos algunos importantes, otros de mera redacción. En primer término, la oración de Bello es descompuesta en dos, separadas ambas por un punto seguido. Así, se suprime “que”, a continuación de la palabra soberana, a fin de mejorar la lectura de la misma, se reemplaza la palabra “prescrita” por “prevenida” y se agrega la voz “Nacional” a continuación de “Constitución”. Ahora bien, el cambio más sustantivo se manifiesta en la segunda oración, donde se señala que el carácter general de la ley no sería sólo mandar, prohibir o permitir, sino también castigar. Las raíces de esta diferencia son profundamente filosóficas, por lo que deberemos explicarlas detalladamente un poco más adelante.

12 La loi est une déclaration solennelle de la volonté législative.