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Nicolás Carrasco Delgado

Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile

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3. DISTINCIÓN ENTRE PROCEDIMIENTOS FAVORABLES A LOS DEUDORES Y PROCEDIMIENTOS QUE FAVORECEN A LOS ACREEDORES

Con todo, es complejo que una legislación respete el principio de neu-tralidad, según ha sido advertido en Europa 19, y en Estados Unidos 20. Por tanto, en la práctica las legislaciones disponen incentivos que terminan favoreciendo o incentivando a los deudores o a los acreedores 21.

Povelha investigado la manera en que los procedimientos concursales influyen en los incentivos de los partícipes del concurso, clasificando los procedimientos concursales en procedimientos suaves (soft) y procedimientos duros (tough)22.

La tesis de ese autor se basa en que el deudor es quien mejor conoce su crisis financiera y, por tanto, puede actuar estratégicamente hacia sus acreedores. Por lo anterior, es indispensable que se determine cuál es el procedimiento óptimo para enfrentar ese comportamiento oportunista. Así, los procedimientos suaves serán óptimos si incentivan al deudor para que inicie prontamente el concurso, lo que significará un costo que debe ser pa-gado con el hecho que el deudor mantendrá la administración de su actividad económica 23, que, a su vez, aumentará su poder de negociación en relación con sus acreedores 24. Así, se ha advertido que un procedimiento concursal suave mejora la declaración oportuna del concurso, pero perjudica la tasa

19 VAN SOLINGE y SOEDERHUIZEN (2023), pp. 16-18.

20 EISENBERG y SUNDGREN (1997), pp. 1532-1567.

21 GOLDENBERG (2012), pp. 315-346.

22 POVEL (1999), pp. 660-662. Un ejemplo de procedimiento pro-acreedor es el Receivershi-p inglés, ver: ARMOUR y FRISBY (2020) y un ejemplo de procedimientos pro-deudores es el capítulo 11 Bankruptcy Code. Mientras que un punto intermedio es el procedimiento Vergleich-sordnung alemán, ver: GONZÁLEZ-MÉNDEZ y GONZÁLEZ-RODRÍGUEZ (2000), p. 359.

23 Ibid., pp. 662-674 y 678.

24 En sentido contrario, sosteniendo que una vez iniciado un procedimiento suave pueden surgir intereses de la administración del deudor que sean coincidentes con los acreedores se pronuncian: MILLER y WAISMAN (2005), pp. 155 y 156.