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Alejandra Zuñiga Fajuri

Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile

y los procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés superior del niño (…) niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir con sus familias y el Estado debe prestar el apoyo necesario para que ello sea garantizado. De requerirse una separación, debe fundamentarse en su interés superior. Ningún niño o niña debe ser separado de su madre a menos que sea absolutamente necesario para su bienestar.

La Constitución chilena declara que la familia es núcleo fundamental de la sociedad (art. 1.2) y reconoce que la familia es objeto especial de protección constitucional. En la misma línea el Tribunal Constitucional ha reconocido “como un mandato para el juez” el tener “siempre” “en consideración princi-pal, al momento de decidir sobre cuestiones de su competencia… el ISN”34.

A su turno, la nueva Ley sobre Garantías y Protección Integral de los Derechos de la Niñez y Adolescencia instituye que la familia es el medio natural para el crecimiento y bienestar de los niños y que en la interpretación de las leyes y demás normas y reglas referidas a los niños, se deberá atender especialmente a los derechos y principios contenidos en la Constitución y en los tratados internacionales (TT.II.), en especial, la CDN (art. 3). La ley, además, prohíbe cualquier interpretación que afecte los derechos de los ni-ños en su esencia; dispone el derecho a la igualdad y no discriminación por cualquier condición, entre otras, por aquellas relacionadas con el estatus de sus padres (art. 8); insiste en el rol protector de la familia y en el derecho preferente de los padres a cuidar de sus hijos y dispone que los órganos del estado deben entregar la debida prioridad a los niños en la formación y ejecución de las políticas públicas, en especial, cuando se trate de niños vulnerables (art. 16).

En definitiva, todas estas normas buscan instaurar un simple principio: que una condenada que es cuidadora debe ser sentenciada a prisión sólo si es absolutamente necesario pues los derechos de sus hijos se ven siempre

34 Tribunal Constitucional, Rol N°2867-2015, de 12 de abril de 2016.