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Revista de Ciencias Sociales - Número 88 (2026) - Universidad de Valparaíso - ISSN 0719-8442 - Valparaíso, Chile

La expansión del derecho penal sexual en Alemania. Una visión desde el derecho penal y la criminología

apartado 1 StGB, el cual ha sustituido al anticuado tipo de coacción sexual (sexuelle Nötigung) en su versión anterior. Como se sabe, otros países –como es el caso de España– sólo niegan una responsabilidad penal cuando la víctima señala explícitamente o bien mediante actos concluyentes un sí (la llamada solución del sólo sí es sí). Según esta última concepción, los actos sexuales están en cierto sentido sujetos a prohibición, eso sí, con una reserva de permisibilidad en caso de consentimiento de la otra persona 21. Por consiguiente, mientras que la legislación alemana actualmente vigente exige la comunicación de una voluntad contraria, según el modelo de sólo sí es sí, ya el mero rechazo interno al contacto sexual (en tanto el autor co-nocía dicho rechazo o bien debía haberlo conocido) debe conducir a exigir responsabilidad penal.

Los tipos básicos previstos en los apartados 1 y 2 del § 177 StGB se com-pletan con tipos cualificados (apartados 4, 5, 7, 8), así como con un marco penal más severo para supuestos especialmente graves no especificados y los en Alemania denominados Regelbeispiele 22 (apartado 6), entre los que

21 Según el modelo del sólo sí es sí, cualquier acto de naturaleza sexual sin el consentimiento declarado de todos los involucrados es criminalizado. Por el contrario, la premisa de un modelo basado en el no es no es que hay personas a las que se les puede exigir el expresar su voluntad contraria a un acto sexual. Dicho con otras palabras: cuando se trata de proteger penalmente la autodeterminación sexual se debe presuponer la obligación de expresar la propia voluntad cuando los actos sexuales no resultan deseables. Si bien esta cuestión no va a ser objeto de análisis en el presente trabajo, basta aquí apuntar que el modelo basado en el sólo sí es sí ha sido objeto de críticas, ya que se considera que el mismo se basa en una idea anticuada de la sexualidad, al partirse de la base de que los contactos sexuales son fundamentalmente indeseables y que el estigma de la punición –similar a lo que sucede en el delito de lesiones– sólo desaparece con el consentimiento positivo. Véase en este sentido, por todos: Hoven (2018), pp. 394-395. Por su parte, el modelo basado en el no es no tampoco ha escapado a críticas por un sector de la doctrina alemana. Así, se señala que es dudoso que un no expresado verbal o implícitamente sea suficiente para justificar normativamente de manera adecuada que la otra persona merezca el castigo. Porque, al ampliar tanto el ámbito de lo punible, se desdibuja la línea divisoria entre la persuasión socialmente aceptable y la seducción por un lado (por ejemplo, el esposo toca íntimamente a su esposa; ella le dice que está cansada y no tiene ganas; él la estimula más para seducirle) y las agresiones sexuales merecedoras de pena, por otro. Véase al respecto, por todos: Hoven y Weigend (2017), pp. 185-186.

22 En el Derecho penal alemán, los denominados Regelbeispiele, que podrían ser traducidos como ejemplos de confirmación de regla general, no constituyen elementos típicos de una conducta, sino más bien disposiciones para la determinación de la pena. Quizá el ejemplo más conocido, y al que se acude con mayor asiduidad para su explicación académica, es el caso