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Francisco Cabello Vargas

Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile

En rigor, se trata de una adquisición originaria en sentido dogmático, pues el tercero gana un derecho que no pertenecía al patrimonio del cón-yuge tradente ni procedía de una facultad dispositiva radicada en él. La ley sacrifica así la pureza conceptual del sistema general de la tradición y, por razones de seguridad del tráfico, consolida una atribución dominical inmune a la reclamación del cónyuge no enajenador.

La expresión quedar a cubierto de toda reclamación debe entenderse, entonces, como la consecuencia jurídica de ese régimen excepcional: una inmunidad real y procesal que excluye la reivindicación y desplaza la tu-tela del cónyuge propietario al ámbito de las recompensas. En esa medida, el art. 1739 inciso cuarto constituye una excepción legal especialísima al derecho común de la tradición, edificada sobre la buena fe, la apariencia y la contratación onerosa.

5. LA FICCIÓN DE ULTRAACTIVIDAD DE LA SOCIEDAD CON-YUGAL Y LA PROTECCIÓN DE LOS HEREDEROS

El inc. 6° del art. 1739 establece que

se presume que todo bien adquirido a título oneroso por cualquiera de los cónyuges después de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidación, se ha adquirido con bienes sociales. El cónyuge deberá por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal 64.

La disposición admite múltiples niveles de lectura. Uno de ellos -aunque no el único, y sin el vigor tutelar en comparación a los otros incs.- congenia con la protección de los terceros, en particular con relación a los sucesores del cónyuge no adquirente; empero, antes de abordar dicho aspecto, es menester efectuar algunas observaciones.

64 DFL Nº1, del 2000.